138期釋示函令 

█稅捐稽徵法
1.納稅義務人出境稅捐機關對其稽徵文書辦理公示送達其生效日之認定。 
財政部94.3.8台財稅字第0940450853號
法律依據: 稅捐稽徵法 第 十八 條 
主旨:稅捐稽徵機關於查明納稅義務人或其代表人等戶籍載明「出境」,而出境後應為送達之處所不明,符合應受送達人行蹤不明之要件,經依稅捐稽徵法第18條第2項規定,對納稅義務人稽徵稅捐之文書辦理公示送達者,該公示送達自將公告黏貼牌示處並自登載新聞紙之日起經20日,發生送達效力。


█所得稅法
1.93年度綜合所得稅結算申報新臺幣與人民幣之折算率。
財政部94.3.3台財稅字第0940451257號
法律依據:所得稅法 第 十四 條 第 二 項 
關係法令:臺灣地區與大陸地區人民關係條例第24條
主旨:核定93年度綜合所得稅結算申報新臺幣與人民幣之折算率為4.039比1。


█土地稅法
1.經重劃土地辦理共有物分割後再移轉可適用減徵、扣減及抵繳規定。
財政部94.2.21台財稅字第0940450226號
法律依據:土地稅法 第 三十九 條 第 四 項 , 土地稅法 第 三十一 條 第 一 項 二 款(類) , 土地稅法 第 三十一 條 第 三 項 
主旨:重劃後之土地經辦理共有物分割後再移轉,依本部93年8月11日台財稅字第09304539730號令規定,依實質課稅原則以分割前之原規定地價或前次移轉現值為原地價,計算漲價總數額之土地,如經查明係重劃後始辦理共有土地分割者,其於分割後移轉依上揭令釋規定核稅時,應准依土地稅法第39條第4項規定減徵土地增值稅,其實際支付之重劃費用及增繳地價稅,並得依同法第31條第1項第2款及第3項規定扣減漲價總數額及抵繳土地增值稅。 


█公司法
1.公司經法院裁定駁回破產聲請,公司自可經股東會為解散之決議
經濟部93.12.07經商字第0九三00六二九七二號
相關法規條文: 公司法第0211條
按公司法第二百十一條第二項規定:「公司資產顯有不足抵償其所負債務時,除得依第二百八十二條辦理者外,董事會應即聲請宣告破產」。旨在使公司資產顯有不足抵償其負債時,董事會負有應即聲請宣告破產之義務,以免公司債務擴大,影響債權人利益;違反規定者,依同條文第三項規定,處罰代表公司之董事新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰。又清算中之公司財產不足清償其債務時,清算人亦負有聲請宣告破產之義務(公司法第八十九條於股份有限公司準用之)。至於公司向法院聲請宣告破產,如經法院裁定駁回(此屬法院職權),公司自可經股東會為解散之決議,再依清算程序了結現務(司法院秘書長八十三年十月八日八三)秘台廳民三字第一七六0四號函參照,如附件)。
(九三.一二.七經商字第0九三00六二九七二號)

2.清算公司依法分配賸餘財產而涉有股份轉讓之情形
經濟部93.12.21經商字第0九三0二二一四六00號
相關法規條文: 公司法第0163條
所詢經本部於九十三年十一月十五日邀請相關機關及學者開會研商獲致結論以:「按公司法第一六三條第二項規定之立法目的,在於防止公司發起人,以組織公司為手段,為不正當之行為。解散之公司,應行清算,藉以了結現務,公司依公司法第三三四條準用第八十四條為分配賸餘財產而涉有股份轉讓之情形,尚無違背公司法第一六三條第二項之立法本旨,原則上不受該條項之規範。但如以設立公司,利用清算程序,規避公司法第一六三條第二項之立法目的,行脫法行為,獲致不當利益者,則不受上開原則之規範。」請參考。

3.議事經過之要領疑義
經濟部93.12.21經商字第0九三0二二一四0二0號
相關法規條文: 公司法第0183條
公司法第一百八十三條第三項規定:「議事錄應記載會議之年、月、日、場所、主席姓名、決議方法、議事經過之要領及結果,在公司存續期間,應永久保存。」所詢股東會議事錄應記載議事經過之要領疑義,允屬具體個案事實認定之範疇,應個案視其情節判斷。

4.合併後第一次股東會與合併年度是否為同一會計年度,法無明定
經濟部93.12.21經商字第0九三0二二一四0一0號
相關法規條文: 企業併購法第0026條
按企業併購法第二十六條規定,存續公司得於合併後第一次股東會為合併事項之報告。而合併後第一次股東會與合併年度是否為同一會計年度,法無明定。惟公司合併之法定程序較為繁瑣,耗費時程較久,倘規定應經同一會計年度股東會為合併事項之報告,恐有窒礙難行之虞,爰明定存續公司得於合併後第一次股東會就合併等事進行報告,縱於次一會計年度始召開合併後第一次股東會,亦應就合併等事進行報告。

5.土地登記用語
經濟部93.12.21.經商字第0九三0二二0八五五0號
相關法規條文: 企業併購法
一、按企業併購法第四條第四款規定:「收購:指公司依本法、公司法、證券交易法、金融機構合併法或金融控股公司法規定取得他公司之股份、營業或財產,並以股份、現金或其他財產作為對價之行為」;又收購之方式適用於企業併購法第二章第二節(第二十七條至第三十一條)認定之。查企業併購法之合併及分割於不動產登記,已經 貴部訂定標準用語(如法人合併、法人分割等),由於收購之規定允屬企業併購法於九十一年二月六日公布後之名詞,其與合併、分割均同屬企業併購之方式,且均涉及不動產登記,為便於地政機關作業,同意 貴部基於法人收購之業務需要,比照上述合併、分割之作業方式,並參酌企業併購法上開收購條文意旨,訂定法人收購登記原因標準用語。
二、又收購是否屬民法所規定之買賣;或公司收購時,他共有人有無土地法規定優先購買權之適用等問題,宜洽法務部意見辦理。

6.負責人緩刑宣告尚無第30條適用
經濟部93.12.22經商字第0九三0二二一三0八0號
相關法規條文: 公司法第0030條
經理(負責)人消極資格限制,依公司法第三十條第二款規定,以受有期徒刑一年以上宣告,服刑期滿尚未逾二年為構成要件。而受緩刑宣告者,因未服刑,與公司法第三十條第二款之規定要件有異,不受該款規範;受緩刑宣告之經理(負責)人如於任期中經撤銷緩刑時,則自撤銷緩刑開始,職務當然解任。本部八十七年九月三十日經商字第八七二二三六0一號函釋,不再援用。
(九三、一二、二二商字第0九三0二二一三0八0號令)

7.清算公司尚不得由股東依公司法第173條第2項規定自行召集
經濟部93.12.28經商字第0九三0二二一七九五0號
相關法規條文: 公司法第0173條
一、按公司之清算,乃為了結已解散公司之一切法律關係。清算公司之業務執行機關已不存在,董事會之業務執行權及董事長之公司代表權亦消滅,而代之以清算人,清算人於執行清算相關事務,有與董事相同之權利義務,故清算人自得召集股東會,以利清算事務進行。而公司第173條之立法理由,乃因股東會以董事會召集為原則,但如董事會應召集股東會而不召集時,允予股東應有請求召集或自行召集之權。上開股東會之召集,以股東請求董事會召集股東臨時會,董事會不為召集之通知為前提(請求提出後15天內),其與清算公司之董事會職權不存在,由清算人執行清算事務之情形不同。基此,清算公司如清算人怠於召集股東會時,尚不得由股東依公司法第173條第2項規定自行召集。
二、復按公司為社團法人,依民法第42條第1項規定:「法人之清算,屬於法院監督,法院得隨時為監督上必要之檢查及處分」。又清算人於執行職務範圍內,亦為公司負責人,應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務,如有違反致公司受有損害者,負損害賠償之責任(公司法第8條及第322條第23條參照)。