185期專題: 董事監察人辭職等問題所生爭議問題之探討

王士文  撰

壹、前 言

不論有限公司或股份有限公司經營一段時間之後,就有盈虧現象出現,又因個人成長背景不同,難免產生不同之經營理念,尤其在金融海嘯時期,經營環境不景氣,獲利情況嚴峻,不虧損已經不容易,何況公司一有營業就有營業稅及營利所得稅之問題,讓身為公司之董事、監察人,擔負公司負責人應忠實執行職務,並盡善良管理人之義務,對欠繳之稅款,有被國稅局及行政執行處追繳之風險,以及公司在停業時期,辭職之意思表示如何合法達至公司,均考驗公司董事及監察人之智慧,本文為解決公司董事及監察人上述問題提出拙見,願拋磚引玉,解決此等負責人之困擾及國稅局追稅上之部分問題,企盼讀者不吝賜教,感恩!

貳、常見問題

一、

辭職之意思表示之性質為何?

二、

董事、監察人辭職之意思表示何時生效?

三、

董事、監察人辭職意思表示已合法送達公司,但是公司不辦理解任董事、監察人變更登記,亦不補選,如何處理?

四、

公司在停業中,董事、監察人辭職之意思表示無法送達給公司,如何使該意思表示生效?

五、

公司已經辦妥解散登記,或是已被公司登記主管機關廢
登記,或撤銷登記,董事、監察人可否再辭職?

六、

全體董事一起辭職,公司要申請全體董事解任變更登記,此時公司之代表人為何人?

七、

國稅局對公司董事在任時所欠稅捐於辭職後,是否即無追稅對象?

八、

監察人在任職期間應否負公司應繳之營業稅或以及營利事業所得稅之責任?

九、

公司登記主管機關對公司以申辦解散登記或以廢止登記或撤銷登記者,將公示網頁上該等公司之董事資料刪除,國稅局追稅因應之道為何?

十、

董事、監察人死亡所生當然解任,辦理解任之變更登記之疑義?

參、問題解析

一、

董事、監察人辭職之意思表示,性質上係屬有相對人之單方意思表示,只要對話之對方了解或非對話之意思表示達到對方,無須相對人之同意,即發生效力。

二、

關於董事、監察人辭職之意思表示何時生效,因董事與公司之關係,依公司法第192條第4項規定:「公司與董事間之關係,除本法另有規定外,依民法關於委任之規定。」又依民法第549條規定:「當事人之任何一方,得隨時終止委任契約(第1項)。當事人之一方,於不利於他方之時期終止契約者,應負損害賠償責任。但因非可歸責於該當事人之事由,致不得不終止契約者,不在此限。」準此,只要董事無意繼續擔任董事職務,均可向公司為意思表示,公司法對辭職之意思表示,並無一定形式之規定,因此,辭職以口頭或書面為意思表示,均無不可,依民法第94條規定:「對話人為意思表示者,其意思表示,以相對人了解時,發生效力。」雖然如此規定,在雙方都是君子,能依民法第148條規定:「權利之行使,不得違反公共利益,或以損害他人為主要目的(第1項)。行使權利,履行義務,應依誠實及信用方法。」行使權利義務,不會發生爭議,但是在對方不依辭職意思表示辦理解任或補選之變更登記時,為辭職意思表示之董事,即應提出可供證明之人證,如無該人證,只好再以書面為辭職之意思表示一次,才能解決問題;董事之辭職意思表示,如以書面為之,依民法第95條規定:「非對話而為意思表示者,其意思表示,以通知達到相對人時,發生效力。但撤回之通知,同時或先時到達者,不在此限 (第1項)。表意人於發出通知後死亡或喪失行為能力或其行為能力受限制者,其意思表示,不因之失其效力。」準此,董事辭職之意思表示必須合法送達公司,或代表公司之股份有限公司之董事長或有限公司之董事長或董事【註一】,始生辭職之效力【註二】,公司即應依公司法第387條第4項授權中央主管機關訂定之公司之登記及認許辦法第15條規定:「公司及外國公司登記事項如有變更者,應於變更後十五日內,向主管機關申請為變更之登記。但有限公司股東死亡者,得於取得遺產稅證明書後十五日內,申請變更登記。」之期限內辦理解任董事或補選董事變更登記,逾期申請者,將被主管機關依公司法第387條第6項規定:「代表公司之負責人違反依第四項所定辦法規定之申請期限者,處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰。」處罰。至於監察人與公司之關係依公司法第216條第3項規定:「公司與監察人間之關係,從民法關於委任之規定。」因此,監察人之辭職,或是有限公司之董事辭職,均與上述董事之辭職並無不同,為節省篇幅,不再贅述。

三、

董事、監察人辭職意思表示已合法送達公司,但是公司不辦理解任董事、監察人變更登記,亦不補選,此時辭職之董事、監察人要解決不必要之爾後責任,該辭職之董事、監察人,必須向管轄法院-被告公司登記所在地之法院-(我國法院採原告遷就被告原則,以防止不必要之濫行起訴問題)依民事訴訟法第247條規定:「確認法律關係之訴,非原告有即受確認判決之法律上利益者,不得提起之;確認證書真偽或為法律關係基礎事實存否之訴,亦同(第1項)。前項確認法律關係基礎事實存否之訴,以原告不能提起他訴訟者為限(第2項)。前項情形,如得利用同一訴訟程序提起他訴訟者,審判長應闡明之;原告因而為訴之變更或追加時,不受第二百五十五條第一項前段規定之限制。」以公司為被告,辭職之董事、監察人為原告,提起確認董事、監察人之委任關係不存在之確認之訴,並俟判決確定之後,再檢附申請書、法院判決書及其確定證明書影本,請求公司登記主管機關註銷其董事、監察人職稱之資料,該主管機關應即註銷其董事、監察人之資料【註三】。

四、

公司在停業中,董事、監察人辭職之意思表示無法送達給公司,如何使該意思表示生效一節,因為公司法並未規定公司董事、監察人或是股東與公司間之意思表示如何送達,而公司法係民法之特別法,依中央法規標準法第16條規定:「法規對其他法規所規定之同一事項而為特別之規定者,應優先適用之。其他法規修正後,仍應優先適用。」特別法未規定者,適用普通法之規定,依民法第97條規定:「表意人非因自己之過失,不知相對人之姓名、居所者,得依民事訴訟法公示送達之規定,以公示送達為意思表示之通知。」又依民事訴訟法第151條規定:「公示送達,應由法院書記官保管應送達之文書,而於法院之公告處黏貼公告,曉示應受送達人應隨時向其領取。但應送達者如係通知書,應將該通知書黏貼於公告處(第1項)。除前項規定外,法院應命將文書之繕本、影本或節本,登載於公報或新聞紙,或用其他方法通知或公告之。」及同法第152條規定:「公示送達,自將公告或通知書黏貼公告處之日起,其登載公報或新聞紙者,自最後登載之日起,經二十日發生效力;就應於外國為送達而為公示送達者,經六十日發生效力。但第一百五十條之公示送達,自黏貼公告處之翌日起,發生效力。」準此,辭職之意思表示無法送達給公司或代表公司之負責人時,應由辭職之董事、監察人檢具民事聲請狀以及有關證據,向公司所在地之法院,聲請公示送達,俟公示送達發生效力,再向該法院提起確認與公司之董事或監察人之委任關係不存在,經判決確定後,再據以向公司登記主管機關申請註銷董事、監察人之職稱。

五、

公司已經辦妥解散登記,或是已被公司登記主管機關廢止登記,或撤銷登記,董事、監察人可否再辭職一節:

 

(一)

查依經濟部95年1月18日經商字第09500004890號函釋略以:「股份有限公司之解散,在不違背法令之範圍內,經股東會決議即生效力,其向主管機關登記,僅生對抗要件,先為敘明。有關公司之清算,乃為了結已解散公司一切法律關係之程序,清算公司之業務執行機關已不存在,董事會之業務執行權及董事長之公司代表權亦消滅,而代之以清算人,清算人於執行清算相關事務,有與董事相同之權利義務(公司法第324條參照)。是故,解散之公司尚無召集董事會及選任董事長之情事。」又依公司法第322條規定:「公司之清算,以董事為清算人。但本法或章程另有規定或股東會另選清算人時,不在此限(第1項)。不能依前項之規定選定清算人時,法院得因利害關係人之聲請,選派清算人。」因此解散登記或是被公司登記主管機關廢止登記之股份有限公司,依公司法第24條規定:「解散之公司除因合併、分割或破產而解散外,應行清算。」第26條之1規定「公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者,準用前三條之規定。」已無董事執行職務之機會,所以董事已不能申請辭職,如要辭職,只能以清算人身分,向管轄法院辭去清算人職務。但是在未向管轄法院聲請清算人就任,並經法院准予報備前,即無辭去清算人職務之可能。

 

(二)

惟監察人因依公司法第326條規定:「清算人就任後,應即檢查公司財產情形,造具財務報表及財產目錄,送經監察人審查,提請股東會承認後,並即報法院(第1項)。前項表冊送交監察人審查,應於股東會集會十日前為之(第2項)。對於第一項之檢查有妨礙、拒絕或規避之行為者,各處新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰。」準此,監察人在公司清算期間,仍應執行業務,所以,監察人可以辭職,係向清算人或公司提出辭職,當辭職生效後,亦可由公司向公司登記主管機關申請解任及補選監察人變更登記。

六、

全體董事一起辭職,公司要申請全體董事解任變更登記,此時公司之代表人為何人一節,依公司法第387條第1項規定:「公司之登記或認許,應由代表公司之負責人備具申請書,連同應備之文件一份,向中央主管機關申請;由代理人申請時,應加具委託書。」以及經濟部92年1月14日經商字第09102306270號函釋略以:「按公司法第三百八十七條第一項之規定:『公司之登記或認許,應由代表公司之負責人備具申請書,連同應備之文件一份,向中央主管機關申請』,是以,股份有限公司以董事長為公司登記案件之申請人,而董事長缺位者,依司法院秘書長79年8月27日秘台廳一字第01978號函釋類推適用公司法第二百零八條第三項規定暫時執行董事長職務,合先敘明。二、至股份有限公司所在地變更,未依法向公司登記主管機關辦理變更登記,利害關係人及權利受損害人,均不得為變更登記之申請人,惟得依公司法第三百八十七條第七項規定由公司登記主管機關依法處罰,併為敘明。」準此,因全體董事一起辭職者,已無董事在任,及無公司法第208條第3項類推適用之餘地,只得依公司法第208條之1規定:「董事會不為或不能行使職權,致公司有受損害之虞時,法院因利害關係人或檢察官之聲請,得選任一人以上之臨時管理人,代行董事長及董事會之職權。但不得為不利於公司之行為(第1項)。前項臨時管理人,法院應囑託主管機關為之登記(第2項)。臨時管理人解任時,法院應囑託主管機關註銷登記。」本文認為雖然適法,但未免拖延過久,是可以另闢蹊徑,求其簡潔方便。

七、

國稅局對公司董事、監察人在任時,所欠稅捐,於辭職後,是否即無追稅對象一節,依公司法 第23條規定:「公司負責人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務,如有違反致公司受有損害者,負損害賠償責任(第1項)。公司負責人對於公司業務之執行,如有違反法令致他人受有損害時,對他人應與公司負連帶賠償之責。」又公司係以營利為目的之社團法人,依加值型及非加值型營業稅法第1條規定:「在中華民國境內銷售貨物或勞務及進口貨物,均應依本法規定課徵加值型或非加值型之營業稅。」及第2條規定:「營業稅之納稅義務人如左:一、銷售貨物或勞務之營業人。二、進口貨物之收貨人或持有人。三、外國之事業、機關、團體、組織,在中華民國境內無固定營業場所者,其所銷售勞務之買受人。但外國國際運輸事業,在中華民國境內無固定營業場所而有代理人者,為其代理人。」準此,公司之董事或監察人在任時如有營業,即應依加值型及非加值型營業稅法有關規定繳稅,除非係經營該法第七條規定:「左列貨物或勞務之營業稅稅率為零:一、外銷貨物。二、與外銷有關之勞務,或在國內提供而在國外使用之勞務。三、依法設立之免稅商店銷售與過境或出境旅客之貨物。四、銷售與免稅出口區內之外銷事業、科學工業園區內之園區事業、海關管理保稅工廠或保稅倉庫之機器設備、原料、物料、燃料、半制品。五、國際間之運輸。但外國運輸事業在中華民國境內經營國際運輸業務者,應以各該國對中華民國國際運輸事業予以相等待遇或免徵類似稅捐者為限。六、國際運輸用之船舶、航空器及遠洋漁船。七、銷售與國際運輸用之船舶、航空器及遠洋漁船所使用之貨物或修繕勞務。」或第八條規定:「下列貨物或勞務免徵營業稅:

 

(一)

出售之土地

 

(二)

供應之農田灌溉用水

 

(三)

醫院、診所、療養院提供之醫療勞務、藥品、病之住宿及膳食。

 

(四)

托兒所、養老院、殘障福利機構提供之育、養勞務。

 

(五)

學校、幼稚園與其他教育文化機構提供之教育
勞務及政府委託代辦之文化勞務。

 

(六)

出版業發行經主管教育行政機關審定之各級學校所用教科書及經政府依法獎勵之重要學術專門著作。

 

(七)

(刪除)

 

(八)

職業學校不對外營業之實習商店銷售之貨物或勞務。>

 

(九)

依法登記之報社、雜誌社、通訊社、電視臺與廣播電臺銷售其本事業之報紙、出版品、通訊稿、廣告、節目播映及節目播出。但報社銷售之廣告及電視臺之廣告播映不包括在內。

 

(十)

合作社依法經營銷售與社員之貨物或勞務及政府委託其代辦之業務。

 

(十一)

農會、漁會、工會、商業會、工業會依法經營銷售與會員之貨物或勞務及政府委託其代辦之業務,或依農產品市場交易法設立且農會、漁會、合作社、政府之投資比例合計占百分之七十以上之農產品批發市場,依同法第二十七條規定收取之管理費。

 

(十二)

依法組織之慈善救濟事業標售或義賣之貨物與舉辦之義演,其收入除支付標售、義賣及義演之必要費用外,全部供作該事業本身之用者。

 

(十三)

政府機構、公營事業及社會團體,依有關法令組設經營不對外營業之員工福利機構,銷售之貨物或勞務。

 

(十四)

監獄工廠及其作業成品售賣所銷售之貨物或勞務。

 

(十五)

郵政、電信機關依法經營之業務及政府核定之代辦業務。

 

(十六)

政府專賣事業銷售之專賣品及經許可銷售專賣品之營業人,依照規定價格銷售之專賣品。

 

(十七)

代銷印花稅票或郵票之勞務。

 

(十八)

肩挑負販沿街叫賣者銷售之貨物或勞務。

 

(十九)

飼料及未經加工之生鮮農、林、漁、牧產物、副產物;農、漁民銷售其收穫、捕獲之農、林、漁、牧產物、副產物。

 

(二十)

漁民銷售其捕獲之魚介。

 

(二十一)

稻米、麵粉之銷售及碾米加工。

 

(二十二)

依第四章第二節規定計算稅額之營業人,銷售其非經常買進、賣出而持有之固定資產。

 

(二十三)

保險業承辦政府推行之軍公教人員與其眷屬保險、勞工保險、學生保險、農、漁民保險、輸出保險及強制汽車第三人責任保險,

 

 

以及其自保費收入中扣除之再保分出保費、人壽保險提存之責任準備金、年金保險提存之責任準備金及健康保險提存之責任準備金。但人壽保險、年金保險、健康保險退保收益及退保收回之責任準備金,不包括在內。

 

(十四)

各級政府發行之債券及依法應課徵證券交易稅之證券。

 

(二十五)

各級政府機關標售賸餘或廢棄之物資。

 

(二十六)

銷售與國防單位使用之武器、艦艇、飛機、戰車及與作戰有關之偵訊、通訊器材。

 

(二十七)

肥料、農業、畜牧用藥、農耕用之機器設備、農地搬運車及其所用油、電。

 

(二十八)

供沿岸、近海漁業使用之漁船、供漁船使用之機器設備、漁網及其用油。

 

(二十九)>

銀行業總、分行往來之利息、信託投資業運用委託人指定用途而盈虧歸委託人負擔之信託資金收入及典當業銷售不超過應收本息之流當品。

 

(三十)

金條、金塊、金片、金幣及純金之金飾或飾金。但加工費不在此限。

 

(三十一)

經主管機關核准設立之學術、科技研究機構提供之研究勞務。

 

(三十二)

經營衍生性金融商品、公司債、金融債券、新臺幣拆款及外幣拆款之銷售額。但佣金及手續費不包括在內。

 

銷售前項免稅貨物或勞務之營業人,得申請財政部核准放棄適用免稅規定,依第四章第一節規定計算營業稅額。但核准後三年內不得變更。」 或是第8條之1規定:「受託人因公益信託而標售或義賣之貨物與舉辦之義演, 其收入除支付標售、義賣及義演之必要費用外,全部供作該公益事業之用者,免徵營業稅(第1項)。前項標售、義賣及義演之收入,不計入受託人之銷售額。」 或是第9條規定:「進口下列貨物免徵營業稅: 一、第七條第一項第六款,第八條第一項第二十七款之肥料及第三十款之貨物。二、關稅法第二十六條規定之貨物。但因轉讓或變更用途依照同法第三十一條規定補繳關稅者,應補繳營業稅。三、本國之古物。」另外,依所得稅法第3條第1項規定「凡在中華民國境內經營之營利事業,應依本法規定,課徵營利事業所得稅。」除非依該法第4條規定之所得免納所得稅;準此,董事、監察人在任期間,應依加值型及非加值型營業稅法及所得稅法,負責繳納公司應繳之營業稅以及營利事業所得稅,而不依法繳納,財政部國稅局自得依稅捐稽徵法第24條規定:「納稅義務人欠繳應納稅捐者,稅捐稽徵機關得就納稅義務人相當於應繳稅捐數額之財產,通知有關機關,不得為移轉或設定他項權利;其為營利事業者,並得通知主管機關,限制其減資或註銷之登記(第1項)。前項欠繳應納稅捐之納稅義務人,有隱匿或移轉財產、逃避稅捐執行之跡象者,稅捐稽徵機關得聲請法院就其財產實施假扣押,並免提供擔保。但納稅義務人已提供相當財產擔保者,不在此限(第2項)。在中華民國境內居住之個人或在中華民國境內之營利事業,其已確定之應納稅捐逾法定繳納期限尚未繳納完畢,所欠繳稅款及已確定之罰鍰單計或合計,個人在新臺幣一百萬元以上,營利事業在新臺幣二百萬元以上者;其在行政救濟程序終結前,個人在新臺幣一百五十萬元以上,營利事業在新臺幣三百萬元以上,得由財政部函請內政部入出國及移民署限制其出境;其為營利事業者,得限制其負責人出境。但已提供相當擔保者,應解除其限制(第3項)。稅捐稽徵機關未執行第一項或第二項前段規定者,財政部不得依第三項規定函請內政部入出國及移民署限制出境(第4項)。限制出境之期間,自內政部入出國及移民署限制出境之日起,不得逾五年。」辦理,追究董事、監察人在任職期間應繳納之公司稅款,並非在辭職之後,對其任職期間之公司應繳納稅款,就不能催繳。

八、

監察人在任職期間應否負公司應繳之營業稅或以及營利事業所得稅之責任一節,本文認為依公司法第八條規定:「本法所稱公司負責人:在無限公司、兩合公司為執行業務或代表公司之股東;在有限公司、股份有限公司為董事(第1項)。公司之經理人或清算人,股份有限公司之發起人、監察人、檢查人、重整人或重整監督人,在執行職務範圍內,亦為公司負責人。」又依公司法第228條規定:「每會計年度終了,董事會應編造左列表冊,於股東常會開會三十日前交監察人查核:一、營業報告書。二、財務報表。三、盈餘分派或虧損撥補之議案(第1項)。前項表冊,應依中央主管機關規定之規章編造(第2項)。第一項表冊,監察人得請求董

 

事會提前交付查核。」準此,既然監察人負責審核公司上揭財務報表之責任,公司應繳納之稅捐亦為其審核範圍,而公司未依法繳納,監察人責無旁貸,亦應負責以公司之資產償還公司之欠稅,更是上揭稅捐稽徵法第24條規範之對象。

九、

公司登記主管機關對公司以核准解散登記或廢止登記或撤銷登記者,將公示網頁上該等公司之董事資料刪除,國稅局追稅因應之道一節,因公司經解散或是廢止或撤銷登記後,依上揭函釋,董事已無行使職權之機會,所以公司登記主管機關為了免除民意代表以及監察委員之怪罪,經經濟部長決定,將該等公司之公示資料刪除,造成國稅局以往由經濟部網頁公示之董事資料,追繳稅款之途徑阻塞,只好另闢蹊徑。

十、

董事、監察人死亡所生當然解任,辦理解任之變更登記之疑義一節,公司之董事或監察人死亡,公司並不是當然於其死亡之當日即知悉,在公司不知董事監察人死亡事實,以致錯過死亡之日起十五日申請變更登記,並無非難可能性,因此,公司登記主管機關要求公司應於董事、監察人死亡之日起15日內,因有關喪葬事宜可能尚未處理完成,即要求公司之代表人申請解任變更登記,係屬強人所難,並不適法,所以經濟部於民國95年7月27日經商字第09502100560號函釋略以:「有關有限公司股東死亡,其辦理出資額變更登記申請期限,不論『取得遺產稅證明書』、『遺產分割證明書』或其他辦妥繼承之證明文件之日為起算日皆無不可,惟主管機關應以最有利於申請人之文件為申請期限之起算日。」

 

準此,只要公司能提出獲知董事、監察人死亡之日起十五日內,申請變更登記,及無逾期申請應被處罰之問題,如果不幸被公司登記主管機關誤開罰單,可以透過申復或訴願等行政救濟程序挽救,請求撤銷罰鍰。

 

肆、 結論

公司法有四百四十九條次,其內容涉及之範圍涵蓋商業會計法、民法、刑法、民事訴訟法、行政程序法、公平交易法、刑事訴訟法等等法令,而公司家數有五十九萬餘家,在日常運作中難免有問題產生,日常執行公職之心得,又不敢藏私,筆者不才,願意將研究心得筆耕出來,與大家分享,拋磚引玉,敬請賜教,感恩!

 

 

【註一】

請參照經濟部63年11月18日經商29525號函釋略以;「本案因事涉民法第九十五條適用問題,經洽准司法行政部63年10月31日臺(63)函民09392號函復略以:「1.少數股東依公司法第一七三條第一項規定有請求召集股東臨時會之權利,此項請求權依同條項規定確以書面記明提議事項及其理由向董事會提出之。惟董事會係所謂合議制機關,故解釋上應向為董事會主席之董事長提出。2.少數股東以書面(例如郵政存證信函)向董事長請求召集股東臨時會,只須該項書面到達董事長時,即發生提出之效力。公司董事長是否拒收,對於上述效力之發生不生影響。3.少數股東向董事長提出召集股東臨時會之請求為十五日內,董事會不為召集之通知時,股東自得依公司法第一七三條第二項規定報經地方主管機關許可,自行召集。」本件請照前項司法行政部意見辦理。

【註二】

請參照經濟部93年3月22日經商字第09302039820號函釋略以:「按公司與董事間之關係,依「公司法」第一百九十二條第四項規定,除「公司法」另有規定外,依「民法」關於委任之規定(依「公司法」第二百十六條第三項有關公司與監察人間之關係,亦同);次查「民法」第五百四十九條第一項規定,「當事人之一方得隨時終止委任契約」。故董事、監察人不論其事由如何,得為一方之辭任,不以經股東會或董事會同意為生效要件。準此,董事之辭職,以向公司為辭任之意思表示,即生效力。」

【註三】

請參照經濟部95年11月8日經商09502156520號 函釋略以;「董事辭職後,代表公司之負責人據 不依法辦理解任變更登記者,該辭職之董事可向 法院提起委任關係不存在之訴,經法院判決確定 其與公司間之委任關係不存在,公司登記主管機 依職權撤銷其董事之登 此處之撤銷,本文認為撤銷登記之行政處 118條規定: 違法行政處分經撤銷後,溯及既往,失其效力。 為撤銷之機關得另定失其效力之日期。」而此處之 辭職生效之塗銷董事資料,以註銷較撤銷為恰當。