178期專題: 如何規劃及召開股東會

陳建元會計師 撰

壹、前言

從每年清明節過後到六月底,都是公司召開股東會之旺季,一般人對股東會之印象,都存在於股東會是上市(櫃)公司一年一度的大拜拜,有精美之股東會紀念品可以領取,甚至互相比較那一家公司的股東會紀念品較實用。但實際上,公司股東會並非只有一年一度的股東常會,其實還有股東臨時會,而且召開股東會也非一般公開發行之上市(櫃)公司的專利,只要合法登記之股份有限公司都有依法召開的義務。本文即在介紹股份有限公司股東會如何規劃及召開。

貳、股東會之種類

股東會為股份有限公司所必要之最高意思機關,要瞭解股東會的召開,必先瞭解股東會之種類,一般坊間只知「股東大會」,但實際上公司法中並無股東大會之規定,祇是將「股東常會」誤認為「股東大會」而已。按股東會依其召開之時期及情形不同,可分為股東常會與股東臨時會二種。又依其組成股東之性質不同,可分為普通股股東會與特別股股東會。茲分述如后:

一、依召開時期及情形不同,可分為:

(一)股東常會:

每年至少須召開一次,除有正當事由經報主管機關核准者外,應於每會計年度終了後六個月內召開,例如曆年制(營業年度自 1/1 ∼ 12/31 )之公司,為每年六月底前必須召開完畢,否則公司董事長將被處新台幣 1 萬元以上 5 萬元以下之罰鍰。(公 170 Ⅰ、 170 Ⅱ)如公司已於會計年度終了後六個月內召開股東會,因出席股東不足而流會,是否違反公司法規定,公司董事長將被罰鍰?按公司法第 170 條第 2 項規範之意旨在於股東常會應於每會計年度終了後六個月內「召集開會」,倘董事會已於法定期間內依法定程序召開股東會,因出席股東不足決議之定額而流會,尚無違反前揭規定。上市公司遇此情形,除證券法規另有特別規定外,得由董事會擇期另行集會,無須報請主管機關核准。(經濟部 91 、 7 、 15 商字第 09102141900 號)另公司未報請主管機關核准,亦未於會計年度終了後六個月內召開股東常會,經主管機關處罰緩後,仍應於當年度擇期召開股東常會。(經濟部 91 、 7 、 24 商字第 09102149590 號)

(二)股東臨時會:

於必要時召集之,所謂必要時,除關於少數股東自行召集(公 173 Ⅰ、 173 Ⅳ)、補選董事(公 201 )、資本虧損時(公 211I )、監察人之限期選任(公 217 之 1 )、法院命令時(公 245I ),係公司法列舉之必要情形外,此外有無必要,由有權召集者認定之。

二、依股東會參與出席股東種類之不同,可分為:

(一)一般股東會:

係由依法取得公司股份之股東參與出席,包括普通股股東及特別股股東。

(二)特別股股東會:

專由特別股股東參與出席。也就是已有發行特別股之股份有限公司,其章程之變更如有損害特別股股東之權利時,除應由一般股東會之特別決議外,並應召開特別股股東會之決議通過,始生效力。(公 159 Ⅰ)此之所謂「特別股股東之權利」應係指優先權利而言。(最高法院 72 年度台上字第 808 號)

反之章程之變更經股東會之特別決議通過後,如有損害普通股股東之權利時,是否亦經普通股股東會決議?應認為章程之變更既應經股東會之特別決議,表示普通股股東已接受其決議,無另經普通股股東會決議之必要。(經濟部 57 、 2 、 17 商 5128 號)

礡B股東會之召集

股東會應由有召集權人召集,如由無召集權人召集之股東會,既非合法成立之股東會,其所為之意思表示,自不能為有效之決議。依最高法院 28 上字 1911 號判例:「無召集權人召集之股東會所為之決議當然無效。」故股份有限公司召開股東會應注意是否為有召集權人召集之,否則耗費大量人力、物力所為之股東會,仍屬無效,徒勞而無功,不可不慎。以下介紹股東會之召集權人:

一、董事會:公司股東會原則上應由董事會召集之。依公司法第 171 條規定,股東會除本法另有規定外,由董事會召集之。公司股東會如以公司組織全部名義為公告,而非以公司組織之一部機關即董事會名義為公告,其餘召集程序又均合法,尚不得僅以此即謂依該公告所召集之股東常會決議有得撤銷之原因。(最高法院七十一年度台上字第五二九九號)

另股東會召集之公告,僅載有董事會委託新聞紙刊登之函號,並未刊載董事會名義,因已足供一般人瞭解係依董事會意旨而召集,且其召集毫未侵犯董事會之職權,更不危害公司整體營運及股東個人權益,亦難指其召集為不合法。(最高法院七十三年度台再字第九八號)至於股東會開會通知書須蓋用董事會印章,抑或公司印章,則法無明文。惟目前實務作業上為表明股東會係由董事會召集之事實,習以蓋用董事會印章。(經濟部 84 、 4 、 14 商 205953 號)

二、少數股東:公司股東會雖原則上係由董事會召集之,但如董事會有應召集股東會而不召集,或因與董事有利害關係,故意拖延不肯召集,或董事因案被通緝、死亡、逃亡、辭職無法召集,為免公司業務因而受影響,公司法特賦與少數股東有召集權限。少數股東之股東會召集權,也並非漫無限制,除依規定須取得主管機關之許可外,所召開之股東會也僅限於股東臨時會,其召集之情形有二:

(一)少數股東請求董事會召集股東臨時會,董事會不為召集,股東得報經主管機關許可,自行召集。(公 173 Ⅰ、 173 Ⅱ)少數股東依公司法第 173 條第 1 項規定有請求召集股東臨時會之權利必須具備以下條件:

1、繼續一年以上,持有已發行股份總數百分之三以上股份之股東。

2、此項請求權必須以書面記明提議事項及其理由向董事會提出之。惟董事會係所謂合議制機關,故解釋上應向為董事會主席之董事長提出。

3、少數股東以書面(例如郵政存證信函)向董事長請求召集股東臨時會,只須該項書面到達董事長時,即發生提出之效力,公司董事長是否拒收,對於上述效力之發生不生影響。

4、少數股東向董事長提出召集股東臨時會之請求為 15 日內,董事會不為召集之通知時,股東自得依公司法第 173 條第 2 項規定報經地方主管機關許可,自行召集。(經濟部 63 、 11 、 18 商 29525 號參照)

按公司法第 173 條第 1 項及第 2 項規定,其立法理由乃因股東會以由董事會召集為原則,但如董事會應召集股東會而不召集,或因與董事有利害關係,故意拖延,不肯召集股東會;或一部分股東認為有召集股東會之必要時,允宜給予股東有請求召集或自行召集權,但也不能允許任意請求,漫無限制,故為前開規定。準此,董事會不為召集股東會之情形,除自始即不為召集外,其雖為召集,但所定股東會開會日期故意拖延之情形,亦應包括在內。至所定股東會開會日期是否有故意拖延情事及有無召集股東會之必要,則屬事實認定問題,應由地方主管機關逕依職權核酌。(經濟部 82 、 12 、 10 商 230086 號)

惟如股東自行召集股東會如僅涉私法契約糾紛地方主管機關得不准(經濟部 83 、 6 、 8 商 21080 號)少數股東報經主管機關許可,自行召集所應具備之文件為: 1. 持有股份證件。 2. 書面通知董事會之證件。 3. 召集事項及理由。其次,對於董事會不為召集之通知,並應負舉證責任,以昭慎重,並防杜糾紛。(經濟部 65 、 3 、 8 商 05891 號)

(二)董事因股份轉讓或其他理由,致董事會不為召集或不能召集股東會時,得由持有已發行股份總數百分之三以上股份之股東,報經主管機關許可,自行召集。(公 173 Ⅳ)

若公司全體董事經地方法院假處分裁定不得執行董事職務與股東會之召集及舉行有關之職務,致不能依本法之規定召集股東會時,自得依本項規定申請自行召集股東會。(經濟部 84 、 10 、 19 商 84225901 號)惟如董事會不為或不能行使職權,致公司有受損害之虞時,法院因利害關係人或檢察官之聲請,選任臨時管理人,代行董事長或董事會之職權,而臨時管理人未善盡職責不為召集股東會時,少數股東可否依公司法第 173 條第 4 項規定,申請自行召集股東會?按公司法第 208 條之 1 規定,臨時管理人之選任,係由法院選任之,爰此,公司法已賦予法院選任臨時管理人之權責,如臨時管理人未善盡職責不為召集股東會時,少數股東應依公司法第 208 條之 1 規定,逕向法院聲請另為選任,是以,尚無從依該條項申請主管機關許可之情事。(經濟部 93 、 9 、 29 經商字第 09302142590 號)

三、監察人:監察人得行使股東會召集權之情形有二:其一,董事會不為召集或不能召集股東會時;其二,監察人為公司利益認為必要時。(公 220 )

在原來司法判決皆認為監察人召集股東會之權限,於「必要時」應指於董事會不能召開或不為召開股東會情形下,基於公司利害關係而召集,始為相當。蓋依同法第 171 條規定,股東會原應由董事會召集。

倘董事會無不能召開或不為召開之情形,任由監察人憑其一己主觀上意思,隨時擅自行使此一補充召集之權,勢將影響公司營運正當狀態,殊失立法原意。(最高法院 68 年度臺上字第 880 號判決、最高法院 70 年度台再字第 130 號判決、最高法院 70 年度臺上字第 510 號判決、最高法院 77 年度台上字第 2160 號判決)但公司法於民國 90 年修正公司法第 220 條規定,監察人召集股東會之權限,除於董事會不為召集或不能召集股東會外,得為公司利益,於必要時召集股東會,其是否「必要」則應依個案認定,其修正意旨乃在積極發揮監察人功能,擴大監察人召集股東會之權限。又監察人於無召集股東會之必要時召集股東會,與無召集權人召集股東會情形有別,僅係股東會之召集有無違反法令,股東得否依公司法第 189 條規定,自決議之日起一個月﹝現為 30 日﹞內,訴請法院撤銷其決議之問題,在該項決議為撤銷前,其決議仍為有效(最高法院 89 年台上字第 425 號判決參照)。(經濟部 91 、 5 、 21 商字第 09102094570 號)此項股東會召集權,監察人可單獨行使,毋庸徵得其他監察人之同意,且係由監察人自行召集,尚無所詢請求公司召集股東會之問題。(經濟部 94 、 2 、 22 經商字第 09402019810 號函)此外,監察人於公司清算期間,亦得依公司法第 220 條規定,為公司利益,於必要時,召集股東會。(經濟部 95 、 2 、 6 經商字第 09502008820 號函)

四、臨時管理人:按公司因董事死亡、辭職或當然解任,致董事會無法召開行使職權;或董事全體或大部分均遭法院假處分不能行使職權,甚或未遭假處分執行之剩餘董事消極地不行使職權,致公司業務停頓,影響股東權益及國內經濟秩序,於民國 90 年修正公司法特增訂第 208 條之 1 規定:「董事會不為或不能行使職權,致公司有受損害之虞時,法院因利害關係人或檢察官之聲請,得選任一人以上之臨時管理人,代行董事長及董事會之職權。但不得為不利於公司之行為。前項臨時管理人,法院應囑託主管機關為之登記。臨時管理人解任時,法院應囑託主管機關註銷登記。」

實務上,公司於全體董事、監察人均無法行使職權時,以往均依非訟事件法第 65 條第 1 項規定,請求法院選任臨時管理人,以代行董事會之職權。惟自公司法民國 90 年修正增訂第 208 條之 1 ,仿非訟事件法條文之規定,以為選任臨時管理人之依據,不必再援用非訟事件法之規定,惟其選任仍屬非訟事件,自不待言。( 柯芳枝 教授,公司法論,第五版二刷,第 322 頁)而所謂利害關係人,應視具體個案有無利害關係而定。又法院依聲請所得選任之臨時管理人,尚不以股東為限,法院得自行選任律師或會計師充之。(經濟部 92 、 4 、 4 商字第 09202070730 號)由於該臨時管理人係代行董事長及董事會職權。是以,在執行職務範圍內,臨時管理人亦為公司負責人。(經濟部 93 、 11 、 9 經商字第 09300195140 號)另公司經廢止登記後,應行清算,而清算中之公司,應選任清算人執行清算事務,無選任臨時管理人之情事。(經濟部 93 、 11 、 19 經商字第 09302403100 號函)

五、重整人:依公司法第 310 條規定:「公司重整人,應於重整計畫所定期限內完成重整工作;重整完成時,應聲請法院為重整完成之裁定,並於裁定確定後,召集重整後之股東會選任董事、監察人。前項董事、監察人於就任後,應會同重整人向主管機關申請登記或變更登記。」足見重整人於重整完成後有召集股東會之權。重整人於重整完成裁定確定後所召開之股東會,除改選董事及監察人外,是否討論其他議案,公司法尚無明文,屬公司自治事項。如就股東會決議之效力有爭執,請循司法途徑解決。(經濟部 92 、 7 、 7 商字第 09202140520 號)

六、清算人:依公司法第 324 條、第 326 條第 1 項及第 331 條第 1 項規定,股份有限公司之清算人於清算期間內,有召集股東會之權限。(經濟部 88 、 7 、 27 商字第 88215709 號)至於清算人之選任,依公司法第 322 條規定:「公司之清算,以董事為清算人。但本法或章程另有規定或股東會另選清算人時,不在此限。不能依前項之規定定清算人時,法院得因利害關係人之聲請,選派清算人」,亦即公司於不能依公司法第 322 條第 1 項規定選定清算人時,利害關係人始得聲請法院選派清算人,公司如無不能由股東會選任清算人之情形,似難謂相對人得聲請法院選任。(最高法院七十一年度台抗字第四二○號)又公司非因破產或合併而解散者,應行清算,於清算期間,應以清算人為法定代理人(司法院 75 年 7 月 10 日 75 廳民一字第 1405 號函參照),是以,公司之股東會如選任清算人時,自以其為公司負責人(公 8 )。清算中之公司,以清算人負責執行清算相關事務,清算人於清算期間,有召集股東會之權限及義務,例如清算人於就任後,召集股東會請求承認其所造具之財務報表及財產目錄;清算完結時,召集股東會請求承認其所造具之清算期間內收支表及損益表等(公 326 、 331 )。又公司為社團法人,依民法第 42 條第 1 項規定:「法人之清算,屬於法院監督,法院得隨時為監督上必要之檢查及處分」。因此,清算人因故未能召開會議時,應由法院負責監督。又清算人於執行職務範圍內,亦為公司負責人,應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務,如有違反致公司受有損害者,負損害賠償責任(公 8 、 23 )。(經濟部 93 、 11 、 23 經商字第 09302198910 號

肆、股東會之召集程序

一、股東名簿之變更及閉鎖期間:

按公司法第 165 條規定,「股份之轉讓,非將受讓人之姓名或名稱及住所或居所,記載於公司股東名簿,不得以其轉讓對抗公司(第 1 項)。前項股東名簿記載之變更,於股東常會開會前 30 日內,股東臨時會開會前 15 日內,或公司決定分派股息及紅利或其他利益之基準日前 5 日內,不得為之(第 2 項)。公開發行股票之公司辦理第 1 項股東名簿記載之變更,於股東常會開會前 60 日內,股東臨時會開會前 30 日內,不得為之(第 3 項),前二項期間,自開會日或基準日起算。(第 4 項)」。是以,公司召集股東會之通知對象,係以股東會之停止過戶日股東名簿記載之股數為準(經濟部 93 、 3 、 11 經商第 09302035720 號函),另依證券交易法第 43 條第 5 項規定,證券集中保管事業保管之公司股票,經證券集中保管事業將所保管股票所有人之本名或名稱、住所或居所及所持有數額通知該股票之發行公司時,視為已記載於公司股東名簿或已將股票交存公司,不適用公司法第 165 條第 1 項及第 176 條之規定。另閉鎖期間之計算,按查公司法第 165 條第 2 項規定,此項期日之計算,觀之條文主要在於「日內」,是以應包括開會本日及基準本日在內,例如 3 月 26 日 召開股東臨時會,則自 3 月 12 日 起至 3 月 26 日 止,均應停止股東之過戶。(經濟部 60 、 2 、 26 商 06804 號、經濟部 80 、 3 、 4 商 203119 號參照)公司如於法定禁止辦理過戶期間,照常辦理過戶手續者,依法此項股東名簿變更之記載應屬無效,此時記名股票之受讓人不得以其轉讓行為對抗公司,如公司已發給股東常會之出席證,並參加決議,股東自可依公司法第 189 條訴請法院撤銷其決議。(經濟部 62 、 7 、 9 商 20069 號)又依經濟部 82 年 12 月 2 日 商 037781 號函釋略以:「…發行新股而使認股人與公司發生股東關係之效力,應於認股人繳足股款時發生…」,是以,股東於股東名簿停止過戶日前,已繳足股款並記載於股東名簿者,自為開會通知寄發之對象,並得出席股東會及參與表決,且為股東會議事錄之應出席股數之記載。(經濟部 93 、 3 、 11 商字第 09302035720 號)如因公司作業之疏失,對於已繳納股款之股東,於股東會停止過戶日前未將之記載於股東名簿,致無法行使股東權,允屬公司責任,如有爭議,宜循司法途徑解決。(經濟部 93 、 11 、 23 經商字第 09302189300 號函)

二、召集通知:(公 172 )

(一)非公開發行公司:

股東常會之召集,應於二十日前通知各股東,對於持有無記名股票者,應於三十日前公告之。

股東臨時會之召集,應於十日前通知各股東,對於持有無記名股票者,應於十五日前公告之。

(二)公開發行公司:

股東常會之召集,應於三十日前通知各股東,對於持有無記名股票者,應於四十五日前公告之。

股東臨時會之召集,應於十五日前通知各股東,對於持有無記名股票者,應於三十日前公告之。

上開通知祇須已依股東名簿之住所及在法定期限前發出,即屬生效,受通知人是否收到,在所不問,亦即所謂發信主義。而寄發時間之計算,依民法第 119 條、第 120 條第 2 項不算入始日之規定,自通知之翌日起算至開會前一日,算足公司法所定期間。例如非公開發行公司擬於 6 月 30 日 召開股東常會,應以 6 月 29 日 逆算足 20 日至 6 月 10 日,則開會通知書至遲應於 6 月 9 日 寄發,始符合規定,免予被處 1 萬至 5 萬元之罰鍰。

三、股東會召集事由:

依公司法第 172 條第 4 項規定:「通知及公告應載明召集事由;其通知經相對人同意者,得以電子方式為之。」是以,如股東會開會通知以電子方式寄送者,應先取得股東之同意始可。而股東同意之取得,究應以發行公司(委託公司)或受發行公司委託辦理電子通知業務之公司(受託公司)名義為之,公司法尚無明文規定,允屬委託契約之規範事項,應回歸民法之規定處理。(經濟部 94 、 10 、 21 經商字第 09402153860 號函)另股份有限公司不得將不同日期不同討論內容之兩次股東會於同一份開會通知書一次通知各股東。(經濟部 75 、 9 、 23 商 43074 號)

四、股東常會股東之提案權:(公 172 條之 1 )

(一)股東之提案:

1、持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,有提案權。

2、股東得以書面向公司提出股東常會議案,但以一項為限,提案超過一項者,均不列入議案。

3、股東所提議案以 300 字為限,超過 300 字者,該提案不予列入議案。

4、提案股東應親自或委託他人出席股東常會,並參與該項議案討論。

(二)公司之處理:

1、公司應於股東常會召開前之停止股票過戶日前,公告受理股東之提案、受理處所及受理期間;其受理期間不得少於 10 日。

2、有左列情事之一,股東所提議案,董事會得不列為議案:

(1)該議案非股東會所得決議者。

(2)提案股東於公司依第 165 條第 2 項或第 3 項停止股票過戶時,持股未達百分之一者。

(3)該議案於公告受理期間外提出者。

3、公司應於股東會召集通知日前,將處理結果通知提案股東,並將合於規定之議案列於開會通知。

4、對於未列入議案之股東提案,董事會應於股東會說明未列入之理由。

按公司法於 94 年 6 月 22 日 修正公布增訂第 172 條之 1 ,其立法意旨係鑒於公司法第 202 條規定,公司業務之執行,除公司法或章程規定應由股東會決議之事項外,均應由董事會決議行之,將公司之經營權及決策權,多賦予董事會。如股東無提案權,則許多不得以臨時動議提出之議案,除非董事會於開會通知列入,否則股東無置喙之餘地。

為使股東有參與公司經營之機會,爰參考外國立法例,賦予股東提案權。又觀諸其中第 4 項及第 5 項規定,業將股東提案之審查權及對於未列入議案之原因說明義務,賦予董事會。是以,非由董事會召集之股東常會,尚無公司法第 172 條之 1 規定之適用問題。(經濟部 94 、 12 、 2 經商字第 09402187390 號函)

查公司法第 172 條之 1 第 1 項規定:「持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,得以書面向公司提出股東『常』會議案。」條文既明定「股東『常』會議案」,自僅限於公司召開股東常會時,股東始有依上開條文於公司規定之受理期間提出議案之權利。又公司法雖於 94 年 6 月 22 日 修正引進上開提案權,惟股東於會議中臨時動議提案之原有權利,並未因此喪失,此觀諸上開條文立法理由:「…若股東無提案權,則許多不得以臨時動議提出之議案,除非由董事會於開會通知列入,否則股東難有置喙之餘地,爰賦予股東提案權。」自明,併為敘明。(經濟部 95 、 4 、 13 經商字第 09500537340 號函)而於計算「已發行股份總數百分之一」之股東時,因屬提案權,不涉及股東會之議決,故無需扣除公司法第 179 條第 2 項各款無表決權之股份數。(經濟部 95 、 2 、 8 經商字第 09502005020 號函)股東依公司法第 172 條之 1 規定,提書面提案並列入議案後,倘該股東或其他股東於股東常會開會中,提修正案或替代案時,則尚毋庸具備持有已發行股份總數百分之一以上股份之要件,至同類型議案究採併案處理或分案處理,則允屬公司內部自治事項,可由公司自行斟酌處理。(經濟部 95 、 2 、 8 經商字第 09502402970 號函)又按持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,得以書面向公司提出一項股東常會議案,提案超過一項者,均不列入議案(公 172 之 1 Ⅰ)若持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東以書面向公司提出追究三位董事之法律責任之議案,究為一項議案或多項議案?如基於其議案之構成要件事實相同者,應為一項議案,至對象多少,表決次數為何,尚不為過問,如係對於參與董事會某一議案之討論及決議之多數董事提出時,亦同。(經濟部 95 、 6 、 1 經商字第 0950202414310 號函)

另按公司法第 172 條之 1 第 2 項規定:「公司應於股東常會召開前之停止股票過戶日前,公告受理股東之提案、受理處所及受理期間;其受理期間不得少於十日。」條文既稱公告,自不得以公告以外之方式(如書面通知)為之。又所稱公告,應依公司法第 28 條規定辦理。

換言之,非公開發行股票之公司,受理股東提案之公告,應登載於本公司所在之直轄市或縣(市)日報之顯著部分。至公開發行股票之公司,則依證券管理機關之規定辦理。(經濟部 95 、 2 、 16 經商字第 09502018290 號函)因公司應在股東常會召開前之停止股票過戶日前,公告受理股東提案,因此,應由董事會決議股東常會開會日期時,同時決議受理股東之提案、受理處所及受理期間。又公司公告受理提案之處所及受理期間時,須否一併公告股東會開會日期及召集事由?則屬公司內部自治事項,可由公司自行決定。(經濟部 95 、 3 、 2 經商字第 09502405020 號函)股東持股數是否達已發行股份總數百分之一及股東提案是否逾越公司依公司法第 172 條之 1 第 2 項所定之受理提案期間,雖須送董事會審查,惟董事會可附帶決議:「本次董事會審查股東提案後,如有股東逾越公司公告之受理提案期間提出者,即不列入股東會之議案,毋庸再送董事會審查。」(經濟部 95 、 6 、 1 經商字第 09502414330 號函)

此外,公司法第 172 條之 1 第 3 項規定:「股東所提議案以三百字為限,超過三百字者,該提案不予列入議案。」其立法意旨係鑒於我國文字三百字已足表達一項議案之內容,三百字包括理由及標點符號。超過三百字者,該提案不予列入議案。符合上開規定之提案,其內容如有涉及人身攻擊或不雅之字句時(如解任董事之提案),公司可否在不違反其原意情形下,酌予修正提案內容之字句後列入議案?公司法尚無明文規定,具體個案應由公司自行斟酌處理。(經濟部 95 、 2 、 9 經商字第 09502402930 號函)股東議案之提出,本法採到達主義。

是以,股東之提案應於公司公告受理期間內送達公司公告之受理處所。(經濟部 95 、 4 、 7 經商字第 09502043500 號函)對於未列入議案之股東提案,董事會應於股東會說明未列入之理由。(公 172 之 1 Ⅴ)

有關董事會之說明,需否於議事錄表達及表達時需否全部或部分記載股東提案,允屬公司內部自治事項。(經濟部 95 、 1 、 11 經商字第 09402204660 號函)且股東提案之審查權專屬於董事會,至董事會就股東提出之全面改選董事議案,究列為討論案或備查案,公司法並無規定,允屬公司內部自治事項,具體個案,如有爭議,仍應循司法途徑解決。(經濟部 95 、 5 、 22 經商字第 09502071860 號函)如持有已發行股份總數百分之一以上股份之股東,提出全面改選董監事之討論議案及附條件董監事選舉案即:「如全面改選董監事議案經股東常會通過,即於當次股東常會進行董監事全面改選事宜」者,因改選董監事討論議案,係屬股東會所得決議之議案,如無其他不符合股東提案規定之情形,公司應將該議案列於開會通知,由股東常會決議是否通過該議案。該議案如經股東常會通過,因條件已成就,公司應於當次股東常會進行董監事全面改選事宜。惟於採董監候選人提名制度之公司,因不可能於當次股東常會進行董監事改選事宜,故不適用之。(經濟部 95.6.1 經商字第 09502414320 號函)

五、股東會開會地點及場所:

公司股東會舉行地點,公司法並無規定,如章程亦無特別規定者,可自由選擇適當地點召開股東會,惟公司股東會為公司最高決策機構,自應使全體股東皆有參與審議機會,如股東對股東會之召集程序認為有違反法令或章程時,可依公司法第 189 條規定訴請法院裁判。(經濟部 57 、 9 、 9 商 31763 號),惟上市及上櫃公司股東會召開之地點,應於本公司所在地或便利股東出席且適合股東會召開之地點為之,會議開始時間不得早於上午九時或晚於下午三時。(公開發行公司股東會議事規範第 4 條)而股東會與董事會不得在同一時間合併舉行,蓋因公司申請改選董事監察人變更登記,其股東會與董事會召集程序及決議方法均不相同,如在同一時間合併舉行,程序核有未合。(經濟部 59 、 9 、 2 商 41797 號)

伍、股東會之開會

一、公司應訂定議事規則:

依公司法第 182 條之 1 第 2 項規定:「公司應訂定議事規則。股東會開會時,主席違反議事規則,宣布散會者,得以出席股東表決權過半數之同意推選一人擔任主席,繼續開會。」至於議事規則之內容為何?

公司法並無明文規定或授權訂定。另公司法第 177 條之 3 又規定,公開發行股票之公司召開股東會,應編製股東會議事手冊,並應於股東會開會前,將議事手冊及其他會議相關資料公告。前項公告之時間、方式、議事手冊應記載之主要事項及其他應遵行事項之辦法,由證券管理機關定之。而金管會證期局則於民國 86 年頒行「公開發行公司股東會議事規範」,供公開發行公司遵循,至非公開發行公司自可參考前揭規範,訂定股東會議事規則。

以下就一般公開發行公司股東會議事規範提供參考:

1、本公司股東會之議事規則,除法令或章程另有規定者外,應依本規則之規定。

2、(股東會召集及開會通知)

本公司股東會除法令另有規定外,由董事會召集之。

股東常會之召集,應於三十日前通知各股東,對於持有記名股票未滿一千股股東,得於三十日前以輸入公開資訊觀測站公告方式為之;股東臨時會之召集,應於十五日前通知各股東,對於持有記名股票未滿一千股股東,得於十五日前以輸入公開資訊觀測站公告方式為之。通知及公告應載明召集事由。

改選董事、監察人、變更章程、公司解散、合併、分割或公司法第一百八十五第一項各款、證券交易法第二十六條之一、第四十三條之六之事項應在召集事由中列舉,不得以臨時動議提出。

3、(委託出席股東會及授權)

股東得於每次股東會,出具本公司印發之委託書,載明授權範圍,委託代理人,出席股東會。

一股東以出具一委託書,並以委託一人為限,應於股東會開會五日前送達本公司,委託書有重複時,以最先送達者為準。但聲明撤銷前委託者,不在此限。

4、(召開股東會地點及時間之原則)

股東會召開之地點,應於本公司所在地或便利股東出席且適合股東會召開之地點為之,會議開始時間不得早於上午九時或晚於下午三時,召開之地點及時間,應充分考量獨立董事之意見。

5、(簽名簿等文件之備置)

本公司應設簽名簿供出席股東本人或股東所委託之代理人(以下稱股東)簽到,或由出席股東繳交簽到卡以代簽到。本公司應將議事手冊、年報、出席證、發言條、表決票及其他會議資料,交付予出席股東會之股東;有選舉董事、監察人者,應另附選舉票。股東應憑出席證、出席簽到卡或其他出席證件出席股東會;屬徵求委託書之徵求人並應t帶身分證明文件,以備核對。政府或法人為股東時,出席股東會之代表人不限於一人。法人受託出席股東會時,僅得指派一人代表出席。

6、(股東會主席、列席人員)

股東會如由董事會召集者,其主席由董事長擔任之,董事長請假或因故不能行使職權時,由副董事長代理之,無副董事長或副董事長亦請假或因故不能行使職權時,由董事長指定常務董事一人代理之;其未設常務董事者,指定董事一人代理之,董事長未指定代理人者,由常務董事或董事互推一人代理之。董事會所召集之股東會,宜有董事會過半數之董事參與出席。股東會如由董事會以外之其他召集權人召集者,主席由該召集權人擔任之,召集權人有二人以上時,應互推一人擔任之。本公司得指派所委任之律師、會計師或相關人員列席股東會。

7、(股東會開會過程錄音或錄影之存證)

本公司應將股東會之開會過程全程錄音或錄影,並至少保存一年。

但經股東依公司法第一百八十九條提起訴訟者,應保存至訴訟終結為止。

8、(股東會出席股數之計算與開會)

股東會之出席,應以股份為計算基準。出席股數依簽名簿或繳交之簽到卡計算之。已屆開會時間,主席應即宣布開會,惟未有代表已發行股份總數過半數之股東出席時,主席得宣布延後開會,其延後次數以二次為限,延後時間合計不得超過一小時。延後二次仍不足有代表已發行股份總數三分之一以上股東出席時,由主席宣布流會。

前項延後二次仍不足額而有代表已發行股份總數三分之一以上股東出席時,得依公司法第一百七十五條第一項規定為假決議,並將假決議通知各股東於一個月內再行召集股東會。於當次會議未結束前,如出席股東所代表股數達已發行股份總數過半數時,主席得將作成之假決議,依公司法第一百七十四條規定重新提請股東會表決。

9、(議案討論)

股東會如由董事會召集者,其議程由董事會訂定之,會議應依排定之議程進行,非經股東會決議不得變更之。股東會如由董事會以外之其他有召集權人召集者,準用前項之規定。前二項排定之議程於議事 ( 含臨時動議 ) 未終結前,非經決議,主席不得逕行宣布散會;主席違反議事規則,宣布散會者,董事會其他成員應迅速協助出席股東依法定程序,以出席股東表決權過半數之同意推選一人擔任主席,繼續開會。主席對於議案及股東所提之修正案或臨時動議,應給予充分說明及討論之機會,認為已達可付表決之程度時,得宣布停止討論,提付表決。

10 、(股東發言)

出席股東發言前,須先填具發言條載明發言要旨、股東戶號 ( 或出席證編號 ) 及戶名,由主席定其發言順序。

出席股東僅提發言條而未發言者,視為未發言。發言內容與發言條記載不符者,以發言內容為準。

同一議案每一股東發言,非經主席之同意不得超過兩次,每次不得超過五分鐘,惟股東發言違反規定或超出議題範圍者,主席得制止其發言。

出席股東發言時,其他股東除經徵得主席及發言股東同意外,不得發言干擾,違反者主席應予制止。

法人股東指派二人以上之代表出席股東會時,同一議案僅得推由一人發言。

出席股東發言後,主席得親自或指定相關人員答覆。

11 、(表決股數之計算、轀蚳謍蛂^

股東會之表決,應以股份為計算基準。

股東會之決議,對無表決權股東之股份數,不算入已發行股份之總數。

股東對於會議之事項,有自身利害關係致有害於本公司利益之虞時,不得加入表決,並不得代理他股東行使其表決權。

前項不得行使表決灌之股份數,不算入已出席股東之表決權數。

除信託事業或經證券主管機關核准之股務代理機構外,一人同時受二人以上股東委託時,其代理之表決權不得超過已發行股份總數表決權之百分之三,超過時其超過之表決權,不予計算。

12 、(議案表決、監票及計票方式)

股東每股有一表決權;但受限制或無表決權者,不在此限。議案之表決,除公司法及本公司章程另有規定外,以出席股東表決權過半數之同意通過之。表決時,應逐案由主席或其指定人員宣佈出席股東之表決權總數。議案經主席徵詢全體出席股東無異議者,視為通過,其效力與投票表決同;有異議者,應依前項規定採取投票方式表決。

除議程所列議案外,股東提出之其他議案或原議案之修正案或替代案,應有其他股東附議,提案人連同附議人代表之股權,應達已發行股份表決權總數百分之一。同一議案有修正案或替代案時,由主席併同原案定其表決之順序。如其中一案已獲通過時,其他議案即視為否決,勿庸再行表決。議案表決之監票及計票人員,由主席指定之,但監票人員應具有股東身分。計票應於股東會場內公開為之,表決之結果,應當場報告,並作成紀錄。

13 、(選舉事項)

股東會有選舉董事、監察人時,應依本公司所訂相關選任規範辦理,並應當場宣布選舉結果。前項選舉事項之選舉票,應由監票員密封簽字後,妥善保管,並至少保存一年。但經股東依公司法第一百八十九條提起訴訟者,應保存至訴訟終結為止。

14 、(會議紀錄及簽署事項)

股東會之議決事項,應作成議事錄,由主席簽名或蓋章,並於會後二十日內,將議事錄分發各股東。

本公司對於持有記名股票未滿一千股之股東,前項議事錄之分發,得以輸入公開資訊觀測站之公告方式為之。

議事錄應確實依會議之年、月、日、場所、主席姓名、決議方法、議事經過之要領及其結果記載之,在本公司存續期間,應永久保存。前項決議方法,係經主席徵詢股東意見,股東對議案無異議者,應記載「經主席徵詢全體出席股東無異議通過」;惟股東對議案有異議時,應載明採票決方式及通過表決權數與權數比例。

15 、(對外公告)

徵求人徵得之股數及受託代理人代理之股數,本公司應於股東會開會當日,依規定格式編造之統計表,於股東會場內為明確之揭示。股東會決議事項,如有屬法令規定、臺灣證券交易所股份有限公司(財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心)規定之重大訊息者,本公司應於規定時間內,將內容傳輸至公開資訊觀測站。

16 、(會場秩序之維護)辦理股東會之會務人員應佩帶識別證或臂章。

主席得指揮糾察員或保全人員協助維持會場秩序。糾察員或保全人員在場協助維持秩序時,應佩戴「糾察員」字樣臂章或識別證。

會場備有擴音設備者,股東非以本公司配置之設備發言時,主席得制止之。

股東違反議事規則不服從主席糾正,妨礙會議之進行經制止不從者,得由主席指揮糾察員或保全人員請其離開會場。

17 、(休息、續行集會)

會議進行時,主席得酌定時間宣布休息,發生不可抗拒之情事時,主席得裁定暫時停止會議,並視情況宣布續行開會之時間。股東會排定之議程於議事 ( 含臨時動議 ) 未終結前,開會之場地屆時未能繼續使用,得由股東會決議另覓場地繼續開會。股東會得依公司法第一百八十二條之規定,決議在五日內延期或續行集會。

18 、本規則經股東會通過後施行,修正時亦同。

二、股東會之主席:

依公司法第 182 條之 1 第 1 項規定:「股東會由董事會召集者,其主席依第二百零八條第三項規定辦理;由董事會以外之其他召集權人召集者,主席由該召集權人擔任之,召集權人有二人以上時,應互推一人擔任之。」由此規定,股東會由董事會召集者,以董事長為股東會之主席。董事長請假或因故不能行使職權時,由副董事長代理之;無副董事長或副董事長亦請假或因故不能行使職權時,由董事長指定常務董事一人代理之;其未設常務董事者,指定董事一人代理之;董事長未指定代理人者,由常務董事或董事互推一人代理之。(公 208 )

如董事長因案被押未指定代理人時,應由常務董事互推一人代理行使職權,至於互推之方式,公司法並無明文規定,以半數以上常務董事之出席,及出席過半數之決議行之。(經濟部 64 、 3 、 26 商 06566 號)

又股份有限公司召開股東常會董事長簽名出席後,如該董事長確因病無法主持會議經依法指定董事一人代理之(公司無副董事長或未設常務董事者),如屬實在,並不違反公司法第 208 條第 3 項之規定。(經濟部 70 、 5 、 19 商 19482 號)如董事長已死亡,則其人格權業已消滅,殊無依公司法第 208 條第 3 項後段規定互推代理人之餘地,應即依法補選董事長,惟在董事長未及選出之前,得由常務董事互推一人暫時執行董事長職務(非代理人),以利改選董事長會議之召開及公司業務之執行(經濟部 71 、 2 、 13 商 04192 號)另公司董事長如經假處分之執行,被禁止執行董事長職務,則在假處分之命令撤銷前,自不得行使董事長依公司法第 208 條第 3 項所定,由董事長指定代理人行使其職權之指定權。﹝經濟部 90 、 1 、 30 商 09002008700 號函﹞此外,法院如依公司法第 208 條之 1 規定選任臨時管理人,則因係代行董事長及董事會職權,應由臨管人擔任股東會主席,縱該次股東會,非其所召集,亦復如此。反之,股東會如由少數股東申請許可召集或監察人召集者,則應由召集權人擔任主席,如申請許可召集之股東或監察人有二人以上時,應互推一人擔任之。(柯芳枝著「公司法論」五版三刷,第 227 頁)

三、股東會之出席及委託出席:

(一)親自出席:

公司之股東得出席股東會,股東不論普通股股東或特別股股東,亦不論記名股票股東或無記名股票股東,均得出席公司股東會。而記名股票股東出席股東會者,係依閉鎖期間前之股東名簿予以認定。(經濟部 76 、 7 、 23 商 36153 號),至於無記名股票之股東,非於股東會開會五日前,將其股票交存公司,否則不得出席股東會。(公 176 )持有無記名股票之股東,將股票質押予債權人,如出席股東會,仍應依公司法第 176 條規定,不得以其他方法證明其為股東而出席股東會。(法務部 76 、 7 、 8 法 76 參 7885 號函、經濟部 76 、 7 、 6 商 34866 號函)

(二)視為親自出席:

依公司法第 177 條之 1 規定,公司召開股東會時,得採行以書面或電子方式行使其表決權;其以書面或電子方式行使表決權時,其行使方法應載明於股東會召集通知。公司股東如以書面或電子方式行使表決權,視為親自出席股東會,但就該次股東會之臨時動議及原議案之修正,因股東並未能即時反應,是以對該臨時動議及原議案之修正,視為棄權。

股東以書面或電子方式行使表決權者,其意思表示應於股東會開會五日前送達公司,如意思表示有重複時,應以最先送達者為準,但股東聲明撤銷前意思表示者,不在此限。(公 177 條之 2 Ⅰ)

另外,股東以書面或電子方式行使表決權後,嗣後欲親自出席股東會,則至遲應於股東會開會前一日,以相同方式撤銷前面行使表決權之意思表示;逾期撤銷者,則仍以書面或電子方式行使之表決權為準。(公 177 條之 2 Ⅱ)

(三)委託出席:

股東得於每次股東會,出具公司印發之委託書,載明授權範圍,委託代理人,出席股東會。除信託事業或經證券主管機關核准之股務代理機構外,一人同時受二人以上股東委託時,其代理之表決權不得超過已發行股份總數表決權之百分之三,超過時其超過之表決權,不予計算。一股東以出具一委託書,並以委託一人為限,應於股東會開會五日前送達公司,委託書有重複時,以最先送達者為準。但聲明撤銷前委託者,不在此限。委託書送達公司後,股東欲親自出席股東會者,至遲應於股東會開會前一日,以書面向公司為撤銷委託之通知;逾期撤銷者,以委託代理人出席行使之表決權為準。(公 177 )公開發行股票公司另應依金管會證期局發布之「公開發行公司出席股東會使用委託書規則」辦理。如股東以書面或電子方式行使表決權,並以委託書委託代理人出席股東會者,則以委託代理人出席行使之表決權為準。(公 177 條之 2 Ⅲ)至非公開發行公司尚無適用該規則之問題。(經濟部 95 、 1 、 10 經商字第 09502001900 號函)

有關委託書之使用,依公司法第 177 條第 1 項所定「股東得於每次股東會出具公司印發之委託書載明授權範圍,委託代理人出席股東會」,惟查該項之規定乃為便利股東委託他人出席而設,並非強制規定,公司雖未印發,股東仍可自行書寫此項委託書,委託他人代理出席,公司未印發委託書並非股東會之召集程序有何違反法令,不得據為訴請撤銷決議之理由。(最高法院 65 年臺上字第 1410 號判例),另依公開發行公司出席股東會使用委託書規則第 2 條規定,公開發行公司出席股東會使用之委託書,其格式內容應包括填表須知、股東委託行使事項及股東、徵求人、受託代理人基本資料等項目,並於寄發或以電子文件傳送股東會召集通知時同時附送股東;公開發行公司出席股東會使用委託書之用紙,以公司印發者為限;其委託書用紙如非為公司印發者,依同法第 22 條規定其代理之表決權不予計算。委託書之徵求,得以公告、廣告、牌示、廣播、電傳視訊、信函、電話、發表會、說明會、拜訪、詢問等方式取得委託書,藉以出席股東會。

公司不得於公司印發之股東委託代理人出席股東會之委託書上附註:「請受託代理人攜帶國民身分證」,因公司法並無此種限制,尚乏法律之依據。(經濟部 66 、 4 、 18 商 09689 號)而股東得於每次股東會出具公司印發之委託書,載明授權範圍,委託代理人,出席股東會,其所以規定載明授權範圍,乃為尊重股東之意思而保障其權益,如其不記明委託事項,則對於授權範圍未加限制,除法令另有規定外,該受委託人於當次股東會,似得就委託之股東依法得行使表決權之一切事項代理行使表決權。(法務部 71 年 12 月 10 日法 (71) 律 14894 號)且股東委託出席股東會之代理人並不限於公司之股東。(經濟部 72 、 3 、 3 0商 11957 號)

有關公司法第 177 條第 2 項關於代理表決權之限制,旨在防止少數股東收買委託書以操縱股東會之流弊,如一人僅受一股東之委託時,其代理之表決權自不受不得超過百分之三之限制。(經濟部 55 、 12 、 21 商 2922 號)且公司法第 177 條第 2 項規定為強制規定,外資股東亦不例外,章程亦不得為相反之規定。(台灣高等法院花蓮分院七十六春季法律座談會)但如信託事業如同時受二人以上股東(公開發行或非公開發行公司之股東,尚非所問)委託擔任受託人,其代理之表決權則不受百分之三之限制。(經濟部 95 、 1 、 13 經商字第 09502004830 號函)另公司法第 177 條第 2 項所謂「已發行股份總數表決權」係指實際得行使表決權之股份,故「公司依法自己持有股份」依法既無表決權,自不包括在總表決權數之內。(公 180 、經濟部 56 、 1 、 26 商 02007 號)

至公司法第 177 條第 3 項所定委任書應於股東會開會 5 日前送達公司,按其立法目的不過為便利公司之作業,與代理出席會議之人已否受合法委任無關,核與同法第 172 條所定之日數有所不同,是以,公司法第 177 條第 3 項所定 5 日之限制,似非強行規定。(最高法院 71 年度台上字第 2409 號)惟股東於開會當日報到時始提出委託書於公司,公司如拒絕受理,於法尚非無據。(經濟部 82 、 6 、 22 商 214389 號)

四、股東會表決權之行使及限制

(一)股份數與表決權數:

1、股份有限公司之資本,應分為股份,每股金額應歸一律,一部分得為特別股;股份總數,得分次發行。(公 156 )

2、股東會之決議,對無表決權股東之股份數,不算入已發行股份之總數。(公 180 Ⅰ)

3、股東會之決議,對依第一百七十八條規定不得行使表決權之股份數,不算入已出席股東之表決權數。(公 180 Ⅱ)

按股份有限公司之全部資本,應分為股份,每股金額應歸一律(公 2 Ⅰお、 156I 前段)。而表決權者,乃股東對於股東會之議決事項得參與決議之權利。申言之,表決權係對股東會的議決事項為可決或否決之意思表示,藉以形成公司意思之權利。(柯芳技,公司法論,第五版,第 231 頁)股東會表決權係以股份數為據並非以股東人數為據(經濟部 65 、 1 、 7 商 00474 號)股份有限公司之股東,於繳足股款後即取得股東資格,並經登載於股東名簿,縱其增資未經公司主管機關核准變更登記,其新發行之股份得據以行使股東權,此後再開股東會,即有權出席股東會並行使股東權利。(經濟部 68 、 7 、 4 商 20049 號、經濟部 77 、 8 、 31 商 26278 號參照)而股東會已發行股份總數之計算,係以停止過戶日前已繳足股款並記載於股東名簿者為股數之計算。(經濟部 93 、 5 、 18 經商字第 09302075830 號函)

(二)表決權之行使:

1、公司各股東,除有第 157 條第 3 款有關特別股之股東行使表決權之限制或無表決權情形外,每股有一表決權。(公 179 Ⅰ)

2、政府或法人為股東時,其代表人不限於 1 人。但其表決權之行使,仍以其所持有之股份綜合計算。代表人有 2 人以上時,其代表人行使表決權應共同為之。(公 181 )

按公司法第 181 條所定係指政府或法人股東出席股東會指派之代表人而言,與同法第 27 條所定之董監事代表人有別,通常以上兩種代表均分別指派,並分別行使表決權與董監事職務;又公司法第 27 條及第 181 條中所稱「政府」一詞,依經濟部 63 、 3 、 19 經 (63) 商 7104 號函釋,可分為中央政府及地方政府,地方政府僅指省(市)政府及縣(市)政府而言。並不包括各級政府所屬機構或幕僚單位在內。(經濟部 64 、 9 、 24 商 23013 號)法人股東其表決權之行使,除法人股東有特別指定代表人中之一人行使外,不論其代表人數多寡,仍以其所持有股份綜合計算,對同一議案之表決,除依公司法第 198 條、第 227 條關於選舉董事監察人得按董監事人數集中選舉一人或分配選舉數人外,同一股東應為同一意見之表示,不得部分投票贊成,而部分投票否決,如法人股東所指派之代表人,雖分別列明各代表人代表之股數,但不能作為股東名簿記載之依據,各代表之表決權以及代表人當選董監事應申報之股份等,仍應依該法人所持有之股份綜合計算。(經濟部 69 、 3 、 31 商 10149 號)

(三)表決權之限制:

1、除信託事業或經證券主管機關核准之股務代理機構外, 1 人同時受 2 人以上股東委託時,其代理之表決權不得超過已發行股份總數表決權之 3% ,超過時其超過之表決權,不予計算。(公 177 Ⅱ)

2、相互投資公司知有相互投資之事實者,其得行使之表決權,不得超過被投資公司已發行有表決權股份總數或資本總額之三分之一。但以盈餘或公積增資配股所得之股份,仍得行使表決權。(公 369 條之 10 )

按公司法第 177 條第 2 項關於代理表決權之限制,旨在防止少數股東收買委託書以操縱股東會之流弊,如 1 人僅受 1 股東之委託時,其代理之表決權自不受不得超過 3% 之限制。(經濟部 55 、 12 、 21 商 2922 號)公司法第 177 條第 2 項所謂「已發行股份總數表決權」係指實際得行使表決權之股份,故「公司依法自己持有股份」依法既無表決權,自不包括在總表決權數之內。(經濟部 56 、 1 、 26 商 02007 號)另一人同時受二人以上股東委託時,其代理之表決權不得超過已發行股份總數表決權之百分之三。超過百分之三時,依公司法第 177 條第 2 項之規定,其超過部分之表決權不予計算,惟仍應計入已出席股份總數。(經濟部 92 、 4 、 11 商字第 09200059580 號)惟信託事業如同時受 2 人以上股東(公開發行或非公開發行公司之股東,尚非所問)委託擔任受託人,其代理之表決權不受百分之三之限制。(經濟部 95 、 1 、 13 經商字第 09502004830 號函)

(四)表決權行使之迴避:股東對於會議之事項,有自身利害關係致有害於公司利益之虞時,不得加入表決,並不得代理他股東行使其表決權。(公 178 )

所謂股東於會議事項有特別利害關係者,乃因其事項之決議,該股東特別取得權利或負義務,又或喪失權利或新負義務之謂。(大理院一一統字 1766 號)茲所謂不得加入表決,即通稱之表決權行使之迴避,依該條規定公司董監事於股東常會決議承認各項表冊時,應否迴避表決權之行使,胥以各該董監事自身與該表決事項,有無利害關係及有害於公司利益之虞為斷,非指董監事對於該表決事項均應迴避。又公司董監事固須於每營業年度終了編列財產表冊,於股東常會開會 30 日前交監察人查核,並提出於股東常會請求承認,但非謂公司之董監事全體就該表冊均為有利害關係之人,必也各該董監事對於該表冊與其個人有自身利害關係者,始有迴避表決之必要。(臺灣高等法院 82 年上字第 1678 號判決)進一步言,如甲乙兩事項之決議,原為查核董事監察人造具之簿冊或報告,有無弊竇,而免除其責任。故祇一二種人員不得加入決議並為他人代理,其餘人員,若非曾經參預編製簿冊或掌管簿冊所根據之帳目,被攻擊為有共同舞弊情事者,自不應在禁止之列。至丙事項關於職員獎勵金之議決,則凡股東充當職員得受獎金之分配者,自為有特別利害關係,不得加入決議或為他人代理。(大理院一一統字 1766 號)所謂曾經參預編製簿冊所根據之帳目,被攻擊為有共同舞弊情事,不得加入議決並為他人代理云者,謂有一人以上股東指出其人舞弊之事實,經股東會議決剝奪其議決及代理權者而言。若僅有一二股東空言攻擊,未經股東會議決者,其權利自無遽認為喪失之理,則該項應否剝奪其議決及代理權之決議,既與其人有特別利害關係,其人於該決議即不能加入議決並為他人代理,自不待言。(大理院一一統字 1779 號)至法人股東對於其所指派代表人董事個人之競業禁止議案,得否行使表決權?應就具體個案視其對於該表決事項有無自身利害關係致有害於公司利益之虞而定。如有之,即不得加入表決,無者,似可行使表決權。(經濟部 93 、 4 、 29 經商字第 09302058780 號函)另表決權行使之迴避,不適用董事之選舉,公司法第 198 條第 2 項定有明文,併為敘明。(經濟部 94 、 4 、 14 經商字第 09402044770 號函)

(五)無表決權股份:

1、公司依法持有自己之股份,如公司法第 167 條、第 167 條之 1 及證交法第 28 條之 2 收回之股份。

2、被持有已發行有表決權之股份總數或資本總額超過半數之從屬公司,所持有控制公司之股份。

3、控制公司及其從屬公司直接或間接持有他公司已發行有表決權之股份總數或資本總額合計超過半數之他公司,所持有控制公司及其從屬公司之股份。(公 179 Ⅱ)

4、無表決權之特別股。(公 157 第 3 款)

按公司法第 179 條第 2 項第 2 款及第 3 款規定:「……有左列情形之一者,其股份無表決權:……三、控制公司及其從屬公司直接或間接持有他公司已發行有表決權之股份總數或資本總額合計超過半數之他公司,所持有控制公司及其從屬公司之股份」。該款規定,係 94 年 6 月 22 日 公布增訂,旨在防止公司之間因交叉持股所衍生表決權之流弊,如從屬公司在控制公司之股東會行使表決權時,實際上與控制公司本身就自己之股份行使表決權無異,此與公司治理原則有所違背,故有限制其行使表決權之必要;又控制公司及其從屬公司再轉投資之其他公司持有控制公司及其從屬公司之股份,亦同納入規範。依此,具體個案,以該條規定為判斷。而控制公司與從屬公司,係以持有已發行有表決權之股份總數或資本總額超過半數為斷,與同法第 369 條之 2 第 2 項及第 369 條之 3 規定,係屬二事。(經濟部 94 、 12 、 2 經商字第 09402187400 號函)如從屬公司持有控制公司之股份交付信託,則受託人及借券人是否有表決權?按公司法第 179 條第 2 項第 2 款規定,被持有已發行有表決權之股份總數或資本總額超過半數之從屬公司,所持有控制公司之股份,無表決權。又信託法第 1 條規定:「稱信託者,謂委託人將財產權移轉或為其他處分,使受託人依信託本旨,為受益人之利益或為特定之目的,管理或處分信託財產之關係。」及第 9 條第 1 項規定:「受託人因信託行為取得之財產權為信託財產。」準此,如委託人所持有之股份係屬「無表決權」股份,則其移轉給受託人之股份,當亦屬「無表決權」股份。(經濟部 95 、 8 、 25 經商字第 09502110340 號函)

五、股東會之決議:

(一)普通決議:應有代表已發行股份總數「過半數」股東之出席,以出席股東表決權「過半數」之同意行之。(公 174 )按公司法第 174 條所規定股份有限公司股東會表決權,係以股份數為據,並非以股東人數為據,股東不過為股份之行使人而已,故如一股東持有過半數以上之股份,即已超過召開股東會所需股數時,由其一人出席股東會作成之決議,應屬有效。惟其召集之程序及決議之方法仍應依照有關規定為之。(經濟部 65 、 1 、 7 商 00474 號),如公司訂立章程較法定所需之最低額為高時,自非法所不許。(司法院大法官會議釋字第 100 號)又股東會,其已出席之股東於中途退席,固不影響已出席股東所代表公司已發行股東之額數。但其表決通過議案,是否已有出席股東表決權(非指表決時在場股東之表決權)過半數之同意,仍應就其表決同意之股東表決權核算,始符法意。(最高法院 72 年度台上字第 1066 號)

公司法規定普通決議之事項有:

1、選任檢查人。(公 184 )

2、盈餘分派案。(公 184 Ⅰ)

3、減少資本。(公 168 )

4、期中彌補虧損減增資併案辦理。(公 168 之 1 )

5、股東會開會時,主席違反議事規則宣布散會,重新推選主席者。(公 182 之 1 )

6、董事為自已或他人為屬於公司營業範圍內之行為,其所得歸入權之行使。(公 209 Ⅴ)

7、股東會對董事及監察人決議提起訴訟。(公 212 、 225 )

8、年度報表及清算完結表冊之承認。(公 230 、 331 )

9、提列特別盈餘公積。(公 237 )

10 、清算人之選任。(公 322 )

11 、董事、監察人及清算人之報酬決定。(公 196 、 227 、 325 )

12 、公司與董事間訴訟,另選他人代替監察人代表公司為訴訟。(公 213 )

13 、對監察人提起訴訟時,另選他人代替董事(長)代表公司起訴。(公 225 Ⅱ)

(二)特別決議:應有代表已發行股份總數「三分之二以上」之股東出席,以出席股東表決權「過半數」之同意行之。公開發行股票之公司,出席股東之股份總數不足前項定額者,得以有代表已發行股份總數過半數股東之出席,出席股東表決權三分之二同意行之。(公 185 、 199 、 209 、 240 、 241 、 277 、 316 )所稱「過半數」,俱不包括本數「 1/2 」在內。所稱「三分之二以上」,俱包含本數「 2/3 」在內。如公司訂立章程較法定所需之最低額為高時,自非法所不許。(司法院大法官會議釋字第 100 號)

公司法規定特別決議之事項有:

1、轉投資限額之解除。(公 13 )

2、下列重要事項:(公 185 )

(1)締結、變更或終止關於出租全部營業,委託經營或與或他人經常共同經營之契約。

(2)讓與全部或主要部分之營業或財產。

(3)受讓他人全部營業或財產,對公司營運有重大影響者。

3、公司章程之變更如有損害特別股股東之權利時。(公 159 )

4、董事之解任。(公 199 )

5、董事為自已或他人為屬於公司營業範圍內行為之許可。(公 209 )

6、以股息、紅利及公積發行新股。(公 240 、 241 )

7、變更公司章程。(公 277 )

8、公司解散、合併或分割(簡易合併免經股東會決議)。(公 316 )

(三)假決議:出席股東不足已發行股份總數「過半數」,而有代表已發行股份總數「三分之一以上」股東出席時,得以出席股東表決權「過半數」之同意為假決議。(公 175 Ⅰ)並將假決議通知各股東,於一個月內再行召集股東會;其發有無記名股票者,並應將假決議公告之。(公 175 Ⅰ)前項股東會,對於假決議,如仍有已發行股份總數「三分之一以上」股東出席,並經出席股東表決權「過半數」之同意,視為普通決議。(公 175 Ⅱ)

公司法第 175 條假決議之規定僅適用於討論一般事項,倘屬公司法規定之特別決議事項,自不得準用第 175 條之規定作成假決議。(經濟部 65 、 5 、 26 商 13757 號)查公司選舉董監事之方法,公司法第 198 條另有特別規定,監察人之選舉並準用之(第 227 條),參照經濟部 65 、 5 、 26 商 13757 號函釋,不準用於第 174 條後段之決議,故應無第 175 條假決議之適用。(經濟部 69 、 5 、 7 商 14655 號)又公司法第 175 條假決議之規定,僅適用於討論一般事項,倘屬公司法規定之特別決議事項,

如決議變更章程,同法第 277 條已有特別規定,自不得準用公司法第 175 條之規定作成假決議。(經濟部 71 、 1 、 5 商 00158 號)至於公司法第 175 條第 1 項後段所稱「於一個月內再行召集股東會」,係指於一個月內寄發召集股東會之通知。(經濟部 94 、 8 、 17 經商字第 09402120100 號函)

六、股東會決議之違法

(一)實質違法:股東會決議之內容,違反法令或章程者無效。(公司法第 191 條)

股東會決議如為無效,係自始確定不生效力。無待任何人主張,亦無待於法院之裁判,當然的不生法律上之效力。惟在該項決議是否無效發生爭議時,倘原告係以該決議無效為理由,求為確認因該決議所生之法律關係存在與否,且有即受確認判決之法律上利益,又不能提起他訴訟時,即得依民事訴訟法第 247 條之規定,提起確認之訴。(柯芳枝,公司法論,第五版,第 257 頁)又法院之見解為,確認之訴必須以私法上法律關係為訴訟標的,且須有即受確認判決之法律上利益始得提起,然股東會之決議為二人以上基於平行與協同之意思表示,相互合致而成立之法律行為,如有即受確認判決之法律上利益時應得提起「確認某決議不成立之訴」。( 76 年 11 月 25 日 (76) 廳民一字第 3090 號函復台高院)

(二)形式違法:股東會之召集程序或其決議方法,違反法令或章程時,股東得自決議之日起一個月內,訴請法院撤銷其決議。(公司第 189 條)

決議撤銷之原因可分為兩種:

1、股東會之召集程序違反法令或章程

所謂股東會之召集程序違反法令或章程,如召集通知或公告未遵守法定期間、召集通知及公告中對不得列為臨時動議之事項未在召集事由中載明等。(柯芳枝,公司法論,第五版,第 251 頁)

2、股東會之決議方法違反法令或章程。

所謂股東會之決議方法違反法令,如股東會主席非由法定主席擔任、既非股東亦非其代理人之人參與表決、有特別利害關係之股東參與表決或代理他股東行使表決權、就召集事由所未記載而不得以臨時動議提出之議案為表決、或股東之表決權依章程應受限制者未經限制而計入表決權數等。(柯芳枝,公司法論,第五版,第 252 頁)此外,公司股東會之普通決議或特別決議,固須有法定數額以上股份之股東出席,始得為之,惟欠缺此項定額所為決議,係屬股東會決議方法之違法,並非決議內容之違法,依公司法第 189 條規定,股東得於決議日起一個月內,訴請法院撤銷之。(最高法院 70 年度台上字第 594 號)

又公司股東會之召集程序或其決議方法違反法令或章程時,股東得自決議之日起一個月內訴請法院撤銷其決議,公司法第 189 條定有明文,該項決議在未撤銷前仍非無效,此與公司法第 191 條規定「股東會決議之『內容』違反法令或章程者無效」不同。(最高法院民事判決 67 年度臺上字第 2561 號)然既謂股東得訴請法院撤銷其決議,則提起撤銷決議之訴之原告,在起訴時須具有股東身分,其當事人之適格,始無欠缺。(最高法院 57 年臺上字 3381 號)依公司法第 189 條所定請求撤銷股東會決議之訴,應以股東會所由屬之公司為被告,其當事人之適格始無欠缺。(最高法院 68 年臺上字第 603 號判例)

股東依此規定提起撤銷之訴,其於股東會決議時,雖尚未具有股東資格,然若其前手即出讓股份之股東,於股東會決議時,具有股東資格,且已依民法第 56 條規定,取得撤銷訴權時,其訴權固不因股份之轉讓而消滅。但若其前手未取得撤銷訴權,則繼受該股份之股東,亦無撤銷訴權可得行使。(最高法院 73 年度台上字第 595 號)即第 189 條規定訴請法院撤銷股東會之決議之股東,仍應受民法第 56 條第 1 項之限制,其出席會議並無異議者,無撤銷訴權。

(三)法院之駁回裁量權:

公司法第 189 條之 1 規定:「法院對於前條撤銷決議之訴,認為其違反之事實非屬重大且於決議無影響者,得駁回其請求。」本條係參酌日本商法第 251 條之規定,賦予法院當其受股東會撤銷決議之訴,如發現股東會召集程序或決議方法違反法令或章程之事實,非屬重大且於決議無影響,得駁回其請求,以兼顧大多數股東之權益。((柯芳枝,公司法論,第五版,第 255 頁)

(四)撤銷登記:

決議事項已為登記者,經法院為撤銷決議之判決確定後,主管機關經法院之通知或利害關係人之申請時,應撤銷其登記。(公司法第 190 條)股份有限公司股東會違法決議(程序上違法)之事項,如已登記者,依公司法第 190 條規定,主管機關須於法院為撤銷決議之判決確定後,並經法院通知或利害關係人之申請時,始得撤銷其登記。

至同條第 388 條,係指主管機關對於公司登記之申請,認為有違法令或不合法定程式而得改正者而言,與決議違法而得訴請法院撤銷之情形不同。(最高法院 67 年臺上字第 760 號判例)撤銷公司股東會決議事項之登記者應溯自決議時起發生效力。(經濟部 64 、 4 、 8 商 07471 號)

七、股東會議事錄

股東會之議決事項,應作成議事錄,由主席簽名或蓋章,並於會後二十日內,將議事錄分發各股東。(公 183 Ⅰ)前項議事錄之製作及分發,得以電子方式為之。(公 183 Ⅱ)公開發行股票之公司對於持有記名股票未滿一千股之股東,第一項議事錄之分發,得以公告方式為之。(公 183 Ⅲ)

議事錄應記載會議之年、月、日、場所、主席姓名、決議方法、議事經過之要領及其結果,在公司存續期間,應永久保存。(公 183 Ⅳ)出席股東之簽名簿及代理出席之委託書,其保存期限至少為一年。但經股東依第一百八十九條提起訴訟者,應保存至訴訟終結為止。(公 183 Ⅴ)代表公司之董事,違反第一項、第四項或前項規定者,處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰。(公 183 Ⅵ)

股東會、董事會議事錄之原本,原則上應由公司之紀錄人員製作。惟會計師如依其委任契約有為公司之股東會、董事會製作議事錄之權限時,該會計師即得依受任人之身分出席會議,並製作會議紀錄原本。反之,會計師依委任契約無製作議事錄原本之權限時,自不得違反約定擅自製作。如僅受託代製議事錄之正本或節本時,該正本或節本僅能參照該公司製造之原本,尚不得自行增刪編撰。(經濟部 74 、 8 、 3 商 33046 號)

股份有限公司股東於股東會開會後之同日將股份轉讓者,既已合法出席該次股東會,而有知悉決議事項之需要,仍應依公司法第 183 條第一項規定發給股東會議事錄。(經濟部 65 、 9 、 1 商 24059 號)

公司會議紀錄如未依法分送各股東者,可逕請求公司補送,但不能因公司未分送會議紀錄,而否認所有會議之效力。(經濟部 57 、 2 、 17 商 05129 號)

按股東會選任董事、監察人就任後,並經董事會選任新任董事長,則股東會及董事會之議事錄分送,係由新任董事長應作為之義務。至原任董事長拒於議事錄簽名或蓋章一節,應由公司向法院提起請求主席(原任董事長)應於股東會或董事會議事錄上簽名或蓋章之給付之訴。 ( 經濟部 92 、 11 、 21 商字第 09202238630 號 ) 至於辦理公司變更登記,即檢附提起給付之訴之有關證明文件辦理,而有關證明文件,係指向法院提起給付之訴之掛號起訴狀,及其所附股東會或董事會議事錄等文件,至議事錄之製作,仍應依公司法第 183 條規定辦理,併為敘明。 ( 經濟部 94 、 3 、 10 經商字第 09402404460 號 )

陸、股東會之職權

一、表冊之承認

(一)查核董事會造具之表冊及監察人之報告;承認各項表冊。(公 184 、 219 、 228 、 230 )

(二)清算人就任後,所造具之財務報表及財產目錄之承認。(公 326 Ⅰ)

(三)清算完結時,清算表冊之承認。(公 331 Ⅰ)

二、聽取報告

(一)董事報告:

1、公司虧損達實收資本額二分之一時,董事會應即召集股東會報告。(公 211 Ⅰ)

2、公開發行股票之公司,其股息及紅利之分派,章程訂明定額或比率並授權董事會決議辦理者,董事會得決議將應分派股息及紅利之全部或一部,以發行新股之方式為之,並報告股東會。(公 240 )

3、公開發行股票之公司,將法定盈餘公積及資本公積之全部或一部撥充資本,章程授權董事會決議辦理者,得以董事會三分之二以上董事之出席,及出席董事過半數之決議為之,並報告股東會。(公 241 )

4、公司經董事會決議後,得募集公司債;但須將募集公司債之原因及有關事項報告股東會。(公 246 Ⅰ)

5、公司合併後,存續公司,應即召集合併後之股東會,董事會為合併事項之報告。(公 318 Ⅰ)

(二)監察人或檢查人之報告:

1、股東會得查核董事會造具之表冊、監察人之報告,並決議盈餘分派或虧損撥補。(公 184 )

2、監察人對於董事會編造提出股東會之各種表冊,應予查核,並報告意見於股東會。(公 219 )

(三)清算人報告:清算完結時,清算人應於十五日內,造具清算期內收支表、損益表、連同各項簿冊,送經監察人審查,並提請股東會承認。(公 331 )

三、財務處理:

(一)公司減少資本。(公 168 Ⅰ)

(二)盈餘分派或虧損撥補。(公 184 Ⅰ)

(三)特別盈餘公積之另提。(公 237 Ⅱ)

(四)股份股息之分派。(公 240 )

(五)公積撥充資本。(公 241 )

(六)公司增加資本變更章程。(公 277 、 278 )

(七)同意清算人將公司營業包括資產負債轉讓於他人。(公 334 、 84 Ⅱ但書)

四、人事之議決:

(一)董監事之選任、解任。(公 192 、 216 、 199 、 227 )

(二)檢查人之選任。(公 184 )

(三)清算人之選任、解任。(公 322 、 323 )

五、對董、監事許可及訴訟:

(一)董事競業之許可。(公 209 )

(二)董事違反競業禁止義務時之歸入權之行使。(公 209 Ⅴ)

(三)對董事提起訴訟。(公 212 )

(四)對監察人提起訴訟。(公 225 )

(五)公司與董事間訴訟,另選他人代替監察人代表公司為訴訟。(公 213 )

(六)對監察人提起訴訟時,另選他人代替董事(長)代表公司起訴。(公 225 Ⅱ)

六、重要議案決定權:

(一)公司轉投資總額不受不得超過本公司實收股本百分之四十之限制。(公 13 Ⅰ)

(二)為營業政策之重大變更。(公 185 Ⅰ)

1、締結、變更或終止關於出租全部營業,委託經營或與或他人經常共同經營之契約。

2、讓與全部或主要部分之營業或財產。

3、受讓他人全部營業或財產,對公司營運有重大影響者。

(三)議決董、監事之報酬。(公 196 、 227 )

(四)變更章程。(公 277 )

(五)議決公司解散、合併、分割事項。(公 316 )

柒、結語

有關股東會之召開,有說是公開發行公司之專屬,即是誤解,是因我國大都屬中小型家族公司,股東都是家庭成員,公司大小事情都是由家父長一人決定,跟本從未召開過股東會。惟現時代之進步,公司所有與企業經營漸漸分離之趨勢下,股東權高張,已難再容許不召開股東會。董事會是有義務於股東會中向股東報告公司財務、業務經營狀況,以及未來公司發展之趨勢,而且董事會編製報表的責任,必須於股東會中承認或通過方能解除。本文僅是將公司股東會之型態、股東召集、出席股東會、表決及議事錄之作成等,作一完整之介紹,惟在實務運作上,仍要步步為營,小心為妙,不要因一小疏失,鬧上法院就得不償失。